史上最全附案例逐条解读：新八条底线及其争议点

（二）资产管理计划名称中含有“保本”字样；

（三）与投资者私下签订回购协议或承诺函等文件，直接或间接承诺保本保收益；

（六）单一资产管理计划的投资者人数超过200人，或者同一资产管理人为单一融资项目设立多个资产管理计划，变相突破投资者人数限制；

对于《私募投资基金监督管理暂行办法》第十三条第（二）项规定的投资计划是否仍然可以豁免穿透核查，在本条所指情形中，若被认定为是实质上“变相突破了投资者人数限制”，恐怕是不能得到豁免穿透的。

同一融资主体不同的投资项目应该可以认定为不同的融资项目，但同一融资项目分期开发，分期进行融资如果时间间隔较长，风险收益变化较大笔者也认为可以理解为不同的融资项目；典型的是同一个项目不同开发阶段肯定风险收益变化非常大，完全可以认定为不同标的。

（七）通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体，讲座、报告会、分析会等方式，布告、传单、短信、微信、博客和电子邮件等载体，向不特定对象宣传具体产品，但证券期货经营机构和销售机构通过设置特定对象确定程序的官网、客户端等互联网媒介向已注册特定对象进行宣传推介的除外；

评：本条与2016年征求意见稿相比，除了个别措辞有别，完全吸收了征求意见稿新增的内容，对措辞方面，完全是吸收了于2016年4月15日发布的《私募投资基金募集行为管理办法》的募集流程，将不特定对象通过问卷调查等方式转变为特定对象之后，才能对其进行具体产品的宣传。

（八）销售资产管理计划时，未真实、准确、完整地披露资产管理计划交易结构、当事各方权利义务条款、收益分配内容、委托第三方机构提供服务、关联交易情况等信息；

评：与征求意见稿基本一致，对投资顾问合作信息没有再单独列举，而是统筹到第三方机构中。此外，基金业协会也明确今年会出台一部专门针对投资顾问的框架性法规。

（九）资产管理计划完成备案手续前参与股票公开或非公开发行；

（十）向投资者宣传资产管理计划预期收益率。

评：2015年3月颁布的《八条底线》规定，不得在资产管理计划不明确投资标的的情况下，向投资者宣传预期收益率，但分级资产管理计划除外。但此次《暂行规定》首次明确一律不得宣传预期收益率，包括合同文本和销售宣传。

此条虽然在2016征求意见稿时就反响很大，尤其是对结构化产品A份额（或优先级）的预期收益率。但此次正式稿还是完全吸收了征求意见稿中的禁止宣传“预期收益率”的做法。主要是考虑到容易踩红线，投资者将预期收益率理解为保本收益，销售人员将预期收益率可能曲解为保本；这在信托计划和银行理财销售过程中也非常常见，通过暗示预期收益率就是很可能最终收益来吸引客户。，仅以劣后资金为限提供增信，那么优先级的收益率并没有足够保障。

（十一）夸大或者片面宣传产品，夸大或片面宣传资产管理计划管理人及其管理的产品、投资经理等的过往业绩，未充分揭示产品风险，投资者认购资产管理计划时未签订风险揭示书和资产管理合同。

评：这一条是2016最新征求意见稿的新增条款，此次正式稿将该条完全吸收，内容其实与《私募基金募集行为办法》的脉络一致，并未超出《私募基金募集行为办法》的规范程度。

(一）直接或者间接对优先级份额认购者提供保本保收益安排，包括但不限于在结构化资产管理计划合同中约定计提优先级份额收益、提前终止罚息、劣后级或第三方机构差额补足优先级收益、计提风险保证金补足优先级收益等；

孙海波评：证监会禁止劣后为优先级做任何风险补偿或兜底承诺。也就是劣后方仅以资金为限承担风险，防止结构化产品“类借贷”化。如果得以执行，那么我们通常说的“优质劣后”很大程度上将成为历史。

目前，《资产管理合同》约定资产管理计划份额净值低于预警线、止损线的，由增强资金提供方（即：可能由劣后级委托人、第三方机构等主体）提供、追加增强资金，以使得资产管理计划净值高于1.00元/份或约定净值，前述增强资金追加是不改变资产管理计划份额总数、不同级别份额的比例或权益，增强资金实际上是保障优先级的本金、收益，对于未成立的资产管理计划是否可以继续采取追加增强资金的措施，对于《暂行规定》实施前（2016年07月18日）的存续产品，是否可以继续采取？

降低杠杆。对补仓行为是一个高度争议性的内容。但因为补仓是为了防止强制平仓行为发生，；而且补仓不仅仅是有利于优先，从避免平盘角度也有利于整个产品。降杠杆，《暂行规定》此次的亮点之一就在于降低杠杆率，并且根据不同的投资标的区别不同的杠杆率。

但从产品合约订立时点来看，平仓协议就是一个劣后承诺，虽然不满足本条款列举的差额补足和风险保证金（这些资金是直接补贴优先的），但客观上对优先级起到类似的保护作用。

(二）未对结构化资产管理计划劣后级份额认购者的身份及风险承担能力进行充分适当的尽职调查；

(三)未在资产管理合同中充分披露和揭示结构化设计及相应风险情况、收益分配情况、风控措施等信息；

(四）股票类、混合类结构化资产管理计划的杠杆倍数超过1倍，固定收益类结构化资产管理计划的杠杆倍数超过3倍，其他类结构化资产管理计划的杠杆倍数超过2倍；

评：删除“为管理符合规定的员工持股计划设立的股票类”“期货类”“非标类”结构化资产管理计划的杠杆倍数具体规定，实际等于从严处理。注意杠杆率计算公式发生变化，这里3倍杠杆等同于此前3:1的优先劣后结构。

(五）通过穿透核查结构化资产管理计划投资标的，结构化资产管理计划嵌套投资其他结构化金融产品劣后级份额；

评：对于穿透，笔者认为只能从证券期货经营机构资管产品以及证券私募产品开始往下穿透。如果其他不受本规则结构化产约束的产品在上一层级，则无法穿透。

(六）结构化资产管理计划名称中未包含“结构化”或“分级”字样；

( 七）结构化资产管理计划的总资产占净资产的比例超过140%,非结构化集合资产管理计划（即“一对多”）的总资产占净资产的比例超过200%。

本法规的第十四条第（一）款定义了“结构化”，但给出一个例外条款“由资产管理人以自有资金提供有限风险补偿，且不参与收益分配或不获得高于按份额比例计算的收益的资产管理计划，不属于本规定规范的结构化资产管理计划。”这是一个非常大的变动，在征求意见稿里也没有提及这条豁免。也就是只要管理人自有资金提供风险补偿，然后不参与超额分配即可，从而不受上面针对“结构性资管计划的限制”。如何定义“有限风险风险补偿”是争议焦点所在，如果理解为类似劣后的安全垫，则和结构化产品无差异，而且从证监会角度更没有理由鼓励管理人出资参与劣后。

第五条 证券期货经营机构开展私募资产管理业务，不得委托个人或不符合条件的第三方机构为其提供投资建议，管理人依法应当承担的职责不因委托而免除，不得存在以下情形：

评：基本继承了2016年征求意见稿的规定，严禁委托个人或不符合条件的第三方机构提供投资建议，并且强调管理人的兜底法律责任，不因委托而免除责任的承担。正式稿在措辞上没有狭隘的使用“投资顾问”或“顾问协议”，替代为“第三方机构”和“委托协议”，实际上是包含了虽名义上不是投顾或不符合投顾条件，但实质上承担投顾职责的第三方机构，在对新规的涵摄对象范围上实际上更为广泛，、。

目前，部分资产管理计划的《资产管理合同》可能约定，“资产管理人基于投资顾问提供的投资建议，使用委托财产、对外进行投资的，造成委托财产损失的由资产管理计划委托财产、资产委托人自行承担，资产管理人不承担任何责任。”但《暂行规定》第五条规定，资产管理人依法应当承担的职责不因委托而免除，因此资产管理人对其委托的第三方机构的投资建议等行为的合法、。实践操作中投资顾问向资产管理人提供投资建议，投资建议符合《资产管理合同》或《投资顾问协议》约定的投资限制、风控阈值的，资产管理人一般不做实质性审查，即直接根据投资顾问的建议进行下单投资。，但《暂行规定》再次重申管理人依法应当承担的职责不因委托免除，强化资产管理人勤勉尽职的职责，。

《暂行规定》对于聘请、委托第三方机构作出明确规定，即证券期货经营机构等应当建立、健全有效的第三方机构遴选机制，并根据相关规定流程聘请、委托第三方机构；为实现聘请、委托人的公开、透明，证券期货经营机构应当与投资顾问等第三方机构签订《投资顾问协议》等委托协议，在《资产管理合同》及其他材料中明确披露第三方机构身份，明确约定第三方机构职责，充分说明和揭示聘请第三方机构可能产生的特定风险。

对于以聘请投资顾问等第三方机构的名义，向未提供实质性服务的第三方机构支付费用，或者支付的费用与其提供的相关服务不匹配的，可能被认为利益输送，所以资产管理人向投资顾问等第三方机构支付投资顾问费、财务顾问费等款项时，应当以第三方机构提供相关服务为前提，并且款项金额应当与其提供的服务相匹配。

(一）未建立或未有效执行第三方机构遴选机制，未按照规定流程选聘第三方机构；

(二）未签订相关委托协议，或未在资产管理合同及其它材料中明确披露第三方机构身份、未约定第三方机构职责以及未充分说明和揭示聘请第三方机构可能产生的特定风险；

(三）由第三方机构直接执行投资指令，未建立或有效执行风险管控机制，未能有效防范第三方机构利用资产管理计划从事内幕交易、市场操纵等违法违规行为；

(四）未建立利益冲突防范机制，资产管理计划与第三方机构本身、与第三方机构管理或服务的其他产品之间存在利益冲突或利益输送；

（五）向未提供实质服务的第三方机构支付费用或支付的费用与其提供的服务不相匹配；

(六）第三方机构及其关联方以其自有资金或募集资金投资于结构化资产管理计划劣后级份额。

评: 在实际操作中存在投资顾问具备私募基金管理人资格，并且以其成立的契约型基金认购、申购资产管理计划劣后级份额，。此前做的比较完善的也仅仅要求私募基金管理人承诺其募集的资金不是私募基金管理人的自有资金，不是其关联方的资金。但此次《暂行规定》对此明确规定，第三方机构及其关联方不得以其自有资金或募集资金投资结构化资产管理计划的劣后级份额，所以前述交易结构在日后亦无法继续进行。

第六条 证券期货经营机构发行的资产管理计划不得投资于不符合国家产业政策、环境保护政策的项目（证券市场投资除外），包括但不限于以下情形：

(一）投资项目被列入国家发展改革委最新发布的淘汰类产业目录；

(二）投资项目违反国家环境保护政策要求；

(三）通过穿透核查，资产管理计划最终投向上述投资项目。

(一）资产管理计划份额下设子账户、分账户、虚拟账户或将资产管理计划证券、期货账户出借他人，违反账户实名制规定；

评：中国证券登记结算公司应当按照《证券法》第一百六十六条的规定，严格落实证券账户实名制，进一步加强证券账户管理，强化对特殊机构账户开立和使用情况的检查，严禁账户持有人通过证券账户下设子账户、分账户、虚拟账户等方式违规进行证券交易；

(二）为违法证券期货业务活动提供账户开立、交易通道、投资者介绍等服务或便利；

(三）违规使用信息系统外部接入开展交易，为违法证券期货业务活动提供系统对接或投资交易指令转发服务；

评：对通过外部接入信息系统买卖证券情形，证券公司应当严格审查客户身份的真实性、交易账户及交易操作的合规性，防范任何机构或者个人借用本公司证券交易通道违法从事交易活动；

(四）设立伞形资产管理计划，子伞委托人（或其关联方）分别实施投资决策，共用同一资产管理计划的证券、期货账户。

评：不得为违法、违规的证券期货交易活动提供便利，特别是资产管理计划的通道业务尤其要避免前述情况，资产管理人更多的是进行事务性管理，完成资产管理计划的成立、估值、清算等，投资顾问享有资产管理计划实质性的投资管理职权。在投资行为未严重违反《资产管理合同》、《投资顾问协议》的投资限制等约定的情况下，资产管理人一般不会限制、介入投资顾问的投资行为。但此次《暂行规定》明确禁止第三方机构直接执行投资指令，并且规定应当建立、有效执行风控机制，有效防范第三方机构利用资产管理计划进行内幕交易、操纵市场等违法违规情况，、，而不是资产管理人收取通道费用后放任投资顾问等第三方机构利用资产管理计划进行违法违规的投资行为，例如：2015年司度（上海）贸易有限公司利用多个资产管理子公司，进行频繁申报、撤单等，涉嫌影响证券交易价格等违法违规的情况。

(一）交易价格严重偏离市场公允价格，损害投资者利益。不存在市场公允价格的投资标的，能够证明资产管理计划的交易

(二）以利益输送为目的，与特定对象进行不正当交易，或者在不同的资产管理计划账户之间转移收益或亏损；

评：根据中国证监会的通报中信信诚即存在在不同的资产管理计划账户之间转移收益的问题，，所以资产管理人应当重视资产管理计划及其账户的独立性，同一管理人管理的不同资产管理计划之间转移资金往来的，尤其要注意合理性、正当性，并且在与特定对象进行交易时，尤其是与管理人关联方或有利害关系一方进行交易的，更加要注意交易是否符合市场价格、交易习惯，避免涉嫌利益输送；

(三）以获取佣金或者其他不当利益为目的，使用资产管理计划资产进行不必要的交易；

(四） 泄露因职务便利获取的未公开信息，以及利用该信息从事或者明示、暗示他人从事相关的交易活动；

(五）利用管理的资产管理计划资产为资产管理人及其从业人员或第三方谋取不正当利益或向相关服务机构支付不合理的费用；

(六）违背风险收益相匹配原则，利用结构化资产管理计划向特定一个或多个劣后级投资者输送利益；

评：在中国证监会通报的案例中，某机构发行的资产管理计划劣后委托人主要是其工作人员，最终中国证监会认为其存在违法违规的情况

(七）侵占、挪用资产管理计划资产。

(一）不同资产管理计划进行混同运作，资金与资产无法明确对应；

(二）资产管理计划在整个运作过程中未有合理估值的约定,且未按照资产管理合同约定向投资者进行充分适当的信息披露；

(三）资产管理计划未单独建账、独立核算，未单独编制估值表；

(四）资产管理计划在开放申购、赎回或滚动发行时未按照规定进行合理估值，脱离对应标的资产的实际收益率进行分离定价；

(五） 资产管理计划未进行实际投资或者投资于非标资产，仅以后期投资者的投资资金向前期投资者兑付投资本金和收益；

(六）资产管理计划所投资产发生不能按时收回投资本金和收益情形的，资产管理计划通过开放参与、退出或滚动发行的方式由后期投资者承担此类风险，但管理人进行充分信息披露及风险揭示且机构投资者书面同意的除外。

(一）未建立激励奖金递延发放机制；

(二）递延周期不足3年，递延支付的激励奖金金额不足40%

第十二条 中国证监会及其派出机构依法对证券期货经营机构私募资产管理业务实施监督管理。对于违反本规定的，、出具警示函、责令改正、，、出具警示函、；依法应予行政处罚的，依照法律法规进行行政处罚；涉嫌犯罪的，依法移送司法机关，追究其刑事责任。

(一）结构化资产管理计划，是指存在一级份额以上的份额为其他级份额提供一定的风险补偿，收益分配不按份额比例计算，由资产管理合同另行约定的资产管理计划。资产管理合同约定，由资产管理人以自有资金提供有限风险补偿，且不参与收益分配或不获得高于按份额比例计算的收益的资产管理计划，不属于本规定规范的结构化资产管理计划。

(二）杠杆倍数=优先级份额/劣后级份额。结构化资产管理计划若存在中间级份额，应当在计算杠杆倍数时计入优先级份额。

(三）股票类结构化资产管理计划，是指根据资产管理合同约定的投资范围，投资于股票或股票型基金等股票类资产比例不低于80%的结构化资产管理计划。

(四）固定收益类结构化资产管理计划，是指根据资产管理合同约定的投资范围，投资于银行存款、标准化债券、债券型基金、股票质押式回购以及固定收益类金融产品的资产比例不低于80%的结构化资产管理计划。

(五）混合类结构化资产管理计划，是指资产管理合同约定的投资范围包含股票或股票型基金等股票类资产，但相关标的投资比例未达到本条第（三）项、第（四）项相应类别标准的结构化资产管理计划。

(六）其他类结构化资产管理计划，是指投资范围及投资比例不能归属于前述任何一类的结构化资产管理计划。

(七）市场公允价格区分不同交易市场特征，采取不同确定方法，在集中交易市场，可以参考最近成交价格确定公允价格；在非集中交易市场，应当在资产管理合同中事先约定公允价格确定方法，并按照约定方式确定公允价格。

(八）符合提供投资建议条件的第三方机构，是指依法可从事资产管理业务的证券期货经营机构，以及同时符合以下条件的私募证券投资基金管理人：

评：注意从事资产管理业务的证券期货经营机构和私募证券投资基金管理人二者是或的关系。这里的投顾资质只能是定向通过合同协议的方式，和目前已经存在“证券投资咨询资质”有一定混淆性，后者是更高的法律法规准入的可以针对不特定对象提供宣传和咨询服务的机构。对于目前变通的一些做法，。

评：但《暂行规定》未将私募股权基金、。根据《基金备案及信息更新填表说明》主表1.1的表述，证券投资基金系指股票类基金、债券类基金、货币类基金、混合类基金、期货期权等衍生品基金、资产证券化基金、上市公司定向增发基金、FOF、以及其他，。

(一）不符合本规定第三条第（二）项的，合同到期前不得新增净申购规模，保本周期到期后应转为非保本产品，或者予以清盘，不得续期。

(二）不符合本规定第四条第（一）项、第  （四）项、第（五)项、第（七）项的，合同到期前不得提高杠杆倍数，不得新增优先级份额净申购规模，合同到期后予以清盘，不得续期。

(四）不符合本规定其他要求的，应当及时进行整改。